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混合担保先诉抗辩权如何保证

《民法典》于2021年1月1日生效，《物权法》生效日期为2020年12月31日止，届时此条例被《民法典》所替换，相关的司法解释也会失效，《民法典》生效前的规定：

混合担保时，既可以找保证人，又可以选择物上保证人的，应该限于保证人是连带责任保证人，因为如果不是，本来债务人不履行债务，就已经可以找物上保证人，找不了有先诉抗辩权的一般保证人。

1.依据《物权法》第176条，混合担保，首先是有约定从约定，没有约定，只要债务人不履行到期债务，物的担保由第三人提供的(也就是第三人是物上保证人)，债权人可以找保证人，也可以找物上保证人。

2.但上述规则适用时，必须按照约定能够找保证人，而一般保证人，依据担保法第17条第1款和第2款，仅在债务人不能履行债务，而不是不履行债务时，才承担责任，也就是有先诉抗辩权。也就是按照约定，债务人不履行到期债务时，此时债权人找不了有先诉抗辩权、只有债务人不能履行债务时才承担保证责任的一般保证人。自然只能适用第176条第一句的第一分句。也就是，一般保证人还是可以据此主张先诉抗辩权。

连带责任保证

1.如果是连带责任保证，自然必须适用第一句第三分句，解决物上保证人和保证人对债权人责任。连带责任保证人，依据担保法第18条第1款，只要债务人不履行债务，而不是不能履行债务，就需要承担保证责任。

2.至于第一句第二分句则是完全没有意义的规定，因为如果保证人是连带责任保证人，按照约定原本债权人就可以在债务人不履行债务时，直接找连带责任保证人承担责任，即使债务人提供了物上担保，按照连带责任合同的约定，债权人也还是有直接找连带责任保证人承担责任的权利，这是合同自由的体现，也可以说此时仍然应该按照第一句第一分句解决提供了物上担保的债务人和连带责任保证人并存时，债权人实现权利的顺序。

相信通过阅读文章之后，大部分读者已经对如何保证担保人的先诉抗辩权有了一定程度的了解。在今后的混合担保中，担保人可以借鉴上述法律知识，维护自身利益。同时，律霸网也提供律师在线咨询服务，欢迎您进行法律咨询。